Проверка залога товаров в обороте

Проверка залога товаров в обороте

Содержание:

Между банком и организацией заключен договор залога товаров в обороте в качестве обеспечения обязательств по кредитному договору. Конкретный перечень имущества, передаваемого в залог, указан в приложении к договору. В договоре залога указано, что залогодатель вправе изменять состав и натуральную форму имущества при условии сохранения его ликвидности, а также, что его общая стоимость не становится меньше указанной в договоре. Также в договоре содержится положение о том, что товары, приобретенные залогодателем в период действия договора, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя права собственности на них. При этом предметом залога становятся любые товары, предназначенные для последующей реализации либо переработки, в том числе и не относящиеся к номенклатуре, указанной в договоре залога. В период действия договора залога между залогодателем и залогодержателем был подписан акт проверки состояния залогового имущества по договору залога. В данном акте указан перечень залогового имущества, отличный от перечня, указанного в приложении к договору залога. В связи с неисполнением обязательств по кредитному договору залогодатель (банк) обратился в суд с требованием об обращении взыскания на залоговое имущество, которое сформулировано следующим образом: «Обратить взыскание на имущество залогодателя, являющееся предметом залога по договору залога согласно приложению к договору залога, а в случае отсутствия указанного имущества или части имущества — на иное имущество залогодателя, приобретенное в период действия договора залога, предназначенное для последующей реализации либо переработки, в том числе и не относящееся к номенклатуре (ассортименту), указанному в договоре залога, на общую сумму ___ рублей согласно балансовой стоимости имущества, при условии сохранения ликвидности имущества, определив начальную продажную стоимость имущества в размере ____ рублей». Насколько правомерны и конкретизированы заявленные требования истца с учетом того, что в акте проверки залогового имущества указано имущество, отличное от указанного в приложении, и того, что не определен конкретный перечень имущества, на которое истец просит обратить взыскание? Насколько исполнимо решение суда в случае удовлетворения требований банка?

Одной из характерных особенностей залога товаров в обороте является возможность изменения состава и натуральной формы заложенного имущества в период действия договора залога (п. 1 ст. 357 ГК РФ). Законодательство прямо не предусматривает возможности включения в договор залога условия о том, что товары, приобретенные залогодателем после заключения договора и не входящие в перечень имущества, которое считается находящимся в залоге на дату заключения договора, также становятся предметом залога. Вместе с тем такое условие, на наш взгляд, не нарушает какую-либо императивную норму закона.
При таких обстоятельствах в период действия договора состав имущества, находящегося в залоге на определенную дату, может не совпадать с перечнем товаров, которые изначально были переданы в залог при заключении договора. Поскольку состав товаров в обороте может изменяться неоднократно, отражение сторонами фактического состава заложенного имущества на ту или иную дату в акте проверки не означает внесение изменений в перечень заложенного имущества. Такой акт имеет лишь доказательственное значение (в частности, при решении вопроса о соблюдении залогодателем обязанности по поддержанию общей стоимости товаров в обороте).
Таким образом, при обращении взыскания на заложенные товары в обороте состав этих товаров определяется в соответствии с условиями договора залога, а не актом проверки. При этом в связи со спецификой данного вида залога отсутствие у залогодателя предусмотренных договором товаров на дату вынесения судом решения не является препятствием для обращения на них взыскания, поскольку соответствующие товары могут поступить в собственность залогодателя и позднее — в период исполнительного производства (смотрите, например, определение ВС РФ от 04.06.2015 г. N 305-ЭС15-3543, постановления АС Северо-Западного округа от 10.02.2017 N Ф07-12939/16, АС Московского округа от 11.02.2015 N Ф05-17213/14).
Правомерность требования залогодержателя в части обращения взыскания на иное имущество залогодателя, предназначенное для последующей реализации либо переработки, без указания конкретных видов такого имущества, зависит от того, соответствует ли закону условие договора залога, на котором основано это требование.
В соответствии с п. 1 ст. 357 ГК РФ предмет залога товаров в обороте может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и мест их нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках. В судебной практике вопрос о том, насколько конкретно должны быть определены заложенные товары в обороте, является спорным.
Существует точка зрения, в соответствии с которой в договоре залога должны быть указаны конкретные виды товаров, являющиеся предметом залога (смотрите, например, постановление Девятого ААС от 16.05.2016 N 09АП-13262/16, Восемнадцатого ААС от 21.10.2015 N 18АП-11103/15).
Вместе с тем достаточно широко распространен и другой подход, согласно которому заложенные в обороте товары могут быть описаны в договоре общим образом, без указания определенных их видов (смотрите, например, постановления АС Уральского округа от 09.03.2017 N Ф09-383/16, Девятого ААС от 04.05.2016 N 09АП-15445/16). Соответственно, и при обращении взыскания на предмет залога в таких случаях применяются формулировки, использованные в договоре для описания заложенных товаров (смотрите, например, постановление Седьмого ААС от 16.03.2015 N 07АП-1257/15).
В частности, в одном из обнаруженных нами дел суд удовлетворил требование об обращении взыскания на предмет залога с формулировками, аналогичными тем, которые приведены в вопросе (на «любые товары, предназначенные для последующей реализации либо переработки») (смотрите апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 20.11.2014 N 33-36870/14).
На наш взгляд, следует согласиться с первой из приведенных точек зрения. Хотя п. 1 ст. 357 ГК РФ и предусматривает, что предмет залога товаров в обороте может быть определен лишь посредством родовых признаков, без точной его индивидуализации, полагаем, что условия договора тем не менее должны позволять с полной определенностью установить виды имущества, находящегося в залоге. В противном случае такие условия не могут, по нашему мнению, применяться при решении вопроса об обращении взыскания на предмет залога.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Акимочкин Дмитрий

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

www.garant.ru

Залог товаров в обороте

Кредитование под залог товаров в обороте (переработке)

осуществляется, как правило, только для клиентов банка, которые имеют стабильное финансовое положение, позитивную кредитную историю и в преимущественном большинстве используется только как способ дополнительного обеспечения к иным видам обеспечения Кредитование под залог только товаров в обороте (переработке) банками практически не осуществляется в связи с большою степенью риска.

Читайте так же:  Нотариус у метро каховская

Как правило, указанный вид залога применяется при выдаче кредита заемщику — постоянному производителю соответствующей продукции, имеющим стабильный оборот товара.

Суть этого вида залога состоит в том, что залогодателю предоставляется право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества при условии, что его общая стоимость не будет меньше указанной в договоре залога (право отчуждения и замены предмета залога).

Право замены означает, что в случае залога товаров в обороте или переработке отсутствует та степень индивидуализации заложенного имущества, которая необходима для существования вещного права, отношения же между залогодателем и залогодержателем заложенного имущества имеют обязательственный характер, а отношения между залогодержателем и заложенным имуществом не возникают до приостановления залога товаров в обороте или переработке (при нарушении условий договора или неисполнении обеспеченного обязательства).

Предметом залога товаров в обороте или переработке могут быть сырье, полуфабрикаты, комплектующие изделия, готовая продукция, товарные запасы и т.п. При залоге товаров в обороте или переработке реализованные залогодателем товары перестают быть предметом залога с момента их вручения приобретателю или транспортной организации для отправки приобретателю или передачи на почту для пересылки приобретателю, а приобретенные залогодателем товары, предусмотренные в договоре залога стают предметом залога с момента возникновения права собственности на них.

Договор товаров в обороте или в переработке должен определять вид товара его родовые признаки, общую стоимость предмета залога, место, в котором он находится, а также виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога.

Следует отметить, что среди практических работников не существует единого мнения в отношении индивидуализации предмета залога товаров обороте или в переработке. Одна точка зрения сводится к тому, что указанный предмет залога должен быть индивидуализирован, а другая, что этого делать не следует. Считаю, что предметом договора залога товаров в обороте или в переработке является сам товар, определенный родовыми или видовыми признаками. А последующая индивидуализация предмета залога проводится путем отображения замены в Книге залогов.

На практике часто возникают проблемы, связанные с определением процедуры контроля банка-залогодержателя за имуществом, являющимся предметом договора залога товаров в обороте.

Действительно такая проблема существует.

Дело в том, что действующее законодательство не устанавливает конкретно определенную форму документа для оформления процедуры контроля залогодержателя за наличием, количеством, состоянием и условиями хранения заложенного имущества. Этот вопрос целесообразно решать путем внесения соответствующих условий в договор залога. К примеру, это будет право залогодержателя истребовать (и, соответственно, корреспондирующая этому праву обязанность залогодателя предоставить) для ознакомления Книгу залога, разного рода документы, подтверждающие возникновение у залогодателя права собственности на товар (договоры купли-продажи, мены, акты приема-передачи, накладные и др.), периодические (еженедельные, ежемесячные и т.д.) справки о фактическом наличии товара и т.п. Документом, который закрепляет результаты контроля залогодержателя, как правило, является акт результатов соответствующей проверки, который подписывается сторонами. Акт оформляется, как правило, по состоянию на 1 число месяца. Также в договоре целесообразно закрепить негативные последствия для залогодателя в случае неподписания им акта проверки наличия, состояния и условий сохранности заложенного имущества.

Несомненно, защита финансового интереса банка требует страхования товаров в обороте (переработке), что осуществляется за счет заемщика.

Безусловно, указанная форма залога является достаточно рискованной, даже с учетом периодических проверок.

Еще одной слабой стороной этого вида залога следует считать отсутствие механизма возмещения заложенного имущества в случае его утраты. Конструкция договора залога товаров в обороте предусматривает замену реализованных товаров на иные, приобретенные от реализации. При этом имеется угроза, что залогодатель, реализовав заложенные товары, не будет иметь возможности приобрести новые, на которые бы распространялись залоговые обязательства. В таком случае банк-залогодержатель утрачивает все преимущества залогового кредитора.

www.banksession.ru

Почему товары в обороте — не привлекательный залог для банка?

До кризиса банки достаточно смело предоставляли кредиты под залог товаров в обороте. Такой залог часто покрывал до 50% от суммы кредита, а в некоторых случаях — и все 100%. С известных пор задача получить средства под залог товаров в обороте оказалась в категории нетривиальных. Значит ли это — неразрешимых?

С учетом ужесточения требований к заемщикам привлечение банковского кредита исключительно под товары в обороте представляется скорее нереальным (мы не говорим о случаях, когда решение о предоставлении ресурсов принимается благодаря наличию личных связей, практически без оценки рисков заемщика). На сегодняшний день кредиты объемом более 3–5 млн рублей под стопроцентный залог в виде товаров в обороте предоставляют единицы банков. Из них можно отметить «Альфа банк», «Уралсиб», «Мастер банк». При этом надо понимать, что кредитное учреждение будет достаточно требовательно к деловой репутации и финансовому положению потенциального заемщика.

Почему банки не любят товары в обороте

Товары в обороте являются достаточно рискованным видом обеспечения, который требует особых усилий и мероприятий для гарантий возвратности кредита. Их трудно идентифицировать и контролировать; при обращении, хранении и реализации товара всегда присутствует риск его порчи или гибели. По сути, кредит, предоставленный под залог товаров в обороте, является бланковым (без обеспечения ценными бумагами или материальными ценностями; бланковым кредитом пользуются клиенты, имеющие длительные деловые отношения с банком и обладающие высокой платежеспособностью). Учитывая, что под товарами в обороте подразумеваются товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т. п., предназначенные для обмена (продажи), характер данного вида залога в некотором смысле виртуален — залог находится в непрерывном движении, поэтому всегда есть риск снижения объема запасов на складе. Кроме того, закон позволяет залогодателю изменять состав и натуральную форму заложенного имущества с условием, что общая стоимость предмета залога не становится меньше указанной в договоре о залоге.

Подчеркнем, что банк контролирует риск путем установления неснижаемого остатка готовой продукции на складе на основании ежемесячных выписок по счетам 40, 41, 43 (остатки товаров / готовой продукции на складе) и осуществления выездных проверок специалистами залоговой службы или сюрвейерской компании по адресу местонахождения товара.

  • Как показывает практика, банк зачастую не может взыскать залог в виде товаров в обороте по причине их отсутствия на складе или в результате изменения состава заложенного имущества. Как правило, ситуация выглядит таким образом: приехали по указанному в договоре о залоге товаров адресу, склад стоит — товара нет. Куда делся — никто не знает. Собственник разводит руками, в возбуждении уголовного дела отказывают по причине отсутствия состава преступления. Действительно, самое сложное в этой ситуации — доказать, что залогодатель имел умысел и специально спрятал от банка залог. Общаясь со следователем, залогодатель расскажет правдоподобную историю, как две недели назад отгрузил весь товар и ждал поставки новой партии с такой же номенклатурой, однако поставщик товар не поставил. При этом рассказ будет подтвержден соответствующими документами (о предварительной оплате, др.). Или сообщит, что товар украден, и он «буквально вчера написал заявление о краже». Возможны и такие варианты: товар на складе есть, но не тот; не «тем» может оказаться не только товар, но и склад (бывает, что при первоначальном осмотре залога кредитного инспектора приглашают на «чужой» склад).
  • Наиболее предпочтительным, с точки зрения защищенности интересов банка, является заклад. Заклад — это залог движимого имущества при его передаче залогодателем во владение залогодержателя. Возможен и такой вариант: залог остается у залогодателя («твердый залог»), но под замком и печатью залогодержателя или с наложением знаков, свидетельствующих о залоге. На заклад распространяются правила ст. 334–358 ГК РФ о залоге, но с учетом особенностей, вытекающих из сущности самого залога. Залогодержатель, если заложенное имущество поступает в его владение, может пользоваться предметом залога только когда это предусмотрено договором (п. 3 ст. 546 ГК РФ), полученные при этом доходы могут быть направлены на покрытие расходов по содержанию заложенного имущества либо засчитаны в погашение обеспеченного залогом долга или процентов по долгу. Заклад не применяется при залоге товаров с ограниченным сроком годности или хранения (продукты питания и медикаменты). При этом надо понимать, что заемщик не может предоставить банку товары в заклад по причине самой сущности данного вида обеспечения. Брать кредит на пополнение оборотных средств в целях увеличения объемов продаж и при этом делать заклад, по меньшей мере, нелогично.
  • Анализ рисков

    Принимая в залог товары в обороте, как правило, банк анализирует следующие документы:

    Читайте так же:  Пособие определение закон
  • договор (контракт) о приобретении товара с указанием цены и соответствующих спецификаций (со всеми дополнениями и приложениями к нему);
  • акты приема-передачи, товарно-транспортные накладные, счета-фактуры (в соответствии с условиями договора);
  • платежные документы, подтверждающие факт оплаты залогодателем закладываемого имущества;
  • таможенные декларации с отметкой о прохождении таможенного контроля (если товар поступил на территорию РФ из-за рубежа);
  • сертификаты качества и сертификаты соответствия;
  • выписки по счетам 40, 41, 43 об учетных складских товарных остатках за шесть предшествующих дате обращения в банк месяцев;
  • развернутую расшифровку строки баланса «Товарные запасы» на последнюю отчетную дату и остатки товаров на складе на момент рассмотрения заявки;
  • информацию о цене закупок, поставщиках (копии договоров, контрактов), отгрузках и продажах за месяц, о цене продажи;
  • документы, подтверждающие права залогодателя на помещение, где установлено или хранится имущество (право собственности, аренды, хранения, пользования и т. п.);
  • документы, подтверждающие наличие охранной и противопожарной сигнализации, договоры с охранными предприятиями;
  • выписку из книги записи залога с указанием наименования залогодержателя, номера договора залога, предмета залога, суммы кредитных и залоговых обязательств, сроках обременения;
  • иную информацию, позволяющую определить возможную рыночную стоимость товаров.
  • При анализе рисков принятия в залог товаров в обороте банк учитывает условия, влияющие на хранение и реализацию товаров (сезонность, оборачиваемость, срок и специфику хранения, состояние складских помещений, наличие охраны, пожарной сигнализации и др.). В качестве факторов, снижающих ликвидность товаров в обороте, можно отметить:

  • товары в обороте имеют ограниченный срок хранения (например, продукты питания и медикаменты);
  • товары предполагают специальные условия хранения (требуются холодильные установки, отдельное помещение и т. д.);
  • неудовлетворительное состояние складских помещений, в которых хранится товар;
  • отсутствие стационарного поста охраны и пожарной сигнализации в помещениях, в которых хранится товар;
  • отсутствие возможности выделения закладываемого предмета залога из общей массы товара, хранимого на складе (например, в одних и тех же закрытых ящиках может быть разный товар);
  • срок действия договора аренды помещений, в которых хранится залог, меньше срока действия кредитного договора;
  • отсутствуют сертификаты качества;
  • отсутствуют документы, требуемые при принятии в залог товаров;
  • есть вероятность реализации предмета залога в срок, превышающий 180 календарных дней с момента возникновения основания для обращения взыскания на залог.
  • В качестве основного риска можно отметить риск двойного залога. В соответствии с п. 3 ст. 357 ГК РФ, залогодатель должен вести книгу записи залогов, в которую включается информация об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции. Но судебная практика показала следующее: залогодателя практически невозможно привлечь к уголовной ответственности за предоставление недостоверной информации в книге залога, что делает данный вид обеспечения высоко рискованным в этой части.

    Что делать

    Если единственное, что заемщик может предложить кредитору в качестве залога — товары в обороте, то при общении с представителем банка следует помнить о нескольких простых рекомендациях.

    • Во-первых, обращаться за кредитом в тот банк, в котором открыт расчетный счет. Соответственно, прежде чем принимать решение, в каком банке открыть расчетный счет, рекомендуем не просчитывать с особой тщательностью расходы на РКО, а проанализировать кредитные продукты банка.
    • Во-вторых, помнить, что банк обязательно обратит внимание на «залежавшийся» товар. Поэтому если таковой есть, то от него лучше избавиться, чтобы не испортить впечатление об остальной номенклатуре.
    • В-третьих, выходить из тени, переходить с упрощенной на традиционную систему налогообложения. Ведь представитель банка думает так: мало того, что предлагает в залог товары в обороте, так еще и «сидит» на «упрощенке». Как минимум, в банк следует представить качественно подготовленную управленческую отчетность.
    • В-четвертых, заключать не рамочные договоры, а договоры с конкретным объемом поставки. В этом случае банку будет легче проанализировать источники погашения кредита. Если это не возможно, представьте документы, подтверждающие стабильные ежемесячные отгрузки (если это так) и подкрепите данные о состоянии бизнеса аналитикой отрасли (подчеркните отсутствие отраслевых рисков, негативно влияющих на объемы продаж во время кредитования).
    • Одним словом, доказывайте банку, что если уж у вас нет ликвидного обеспечения, то вы, как минимум, — платежеспособный и добросовестный заемщик.

      Особенности залога отдельных товаров

      • При залоге драгоценных металлов необходимо наличие лицензий на совершение операций с золотом и с ювелирными, а также другими изделиями, содержащими золото и серебро. Кроме того, необходимо получить заключение инспекции пробирного надзора по каждой единице изделия.
      • При залоге лекарственных препаратов у фирмы-залогодателя должны быть следующие документы: специальные лицензии на право осуществления соответствующей деятельности; документы об аттестации складских помещений; сертификаты качества; список лекарств должен соответствовать списку лекарств, внесенных в Государственный регистр России.
      • При залоге биржевых и сырьевых товаров (пиломатериалы, бумага, строительные материалы, сельскохозяйственная продукция, нефтепродукты, металл, металлопродукция и т. д.) необходимо учитывать средние биржевые цены (котировки) на товар в конкретном регионе.
      • Залог товаров, которые поступят залогодателю при морской перевозке в будущем, допускается только при условии одновременного оформления договора о залоге и ордерного коносамента на имя банка. В случае невыполнения заемщиком своих обязательств перед банком последний имеет право получить товар у транспортной организации.
      • При принятии в залог животных на выращивании и откорме учитываются следующие факторы: наличие у хозяйства устойчивой кормовой базы, а также весового оборудования, приспособленного для взвешивания живого скота; период предполагаемой реализации или иного выбытия залогового имущества (массового забоя скота, который обычно производится осенью, перевода молодняка в основное стадо и т. д.); наличие в конкретном регионе заготовительных организаций и мясоперерабатывающих мощностей; наличие поддержки отрасли со стороны государства. Также заемщик должен предоставить следующие документы: ветеринарное свидетельство; акты на оприходование приплода животных, счета-фактуры при закупке молодняка у населения, книги учета движения животных по форме № 304-АПК и № 223-АПК, ведомости расходов кормов, инвентаризационные ведомости, ведомости аналитического учета животных по форме № 73-АПК, ведомости учета животных, находящихся у отдельных граждан на выращивании, по форме № 75-АПК, акты и договоры контрактации скота у населения. Животные обязательно должны быть застрахованы от таких болезней, как бешенство и ящур.

      Максимальная сумма

      Максимальная залоговая сумма товаров (при залоговом коэффициенте 0,5) составит не более установленного банком остатка товара на складе. Например, не более ежедневных остатков за последние шесть месяцев или не более 75% от среднемесячных остатков.

      Портрет «идеального» заемщика

      Заемщик, желающий привлечь кредит, к примеру, на 50 млн рублей под залог товаров в обороте, должен удовлетворять следующим требованиям:

    • иметь положительное заключение по линии СЭБ (службы экономической безопасности банка)
    • вести деятельность не менее года
    • иметь хорошее финансовое положение
    • отношение долг / выручка за последние четыре отчетных периода должно быть не более 0,5-0,75
    • отношение долг / EBITDA за последние четыре отчетных периода должно быть не более 3 для производственных организации и не более 6 — для торговых компаний
    • отношение долг / валюта баланса должно быть не более 0,6 (без учета долговой нагрузки инвестиционной направленности)
    • объем неснижаемых остатков на складе должен составлять не менее суммы кредита + 25%.
    • www.riskovik.com

      Залог товаров в обороте. Чего стоит заставить этот вид обеспечения обязательства работать

      Статьи по теме

      Главные риски залога товара в обороте для залогодержателя Можно ли помешать залогодателю продать заложенные товары Стоит ли индивидуализировать предмет залога в договоре

      В условиях финансовой нестабильности сложно рассчитывать на надежное обеспечение обязательств контрагента в виде твердого залога или поручительства. Полной предоплаты по причине все тех же финансовых трудностей добиться от многих контрагентов невозможно. Зачастую единственный вид обеспечения, который в состоянии предложить должник, – это залог товаров в обороте (ст. 357 ГК РФ). При решении вопроса о том, стоит ли на него соглашаться, юристу важно реально оценить плюсы и минусы этого вида залога, а также по возможности минимизировать риски в договоре.

      Залог товаров в обороте выгоден залогодателю, а не залогодержателю

      Главная особенность залога товаров в обороте заключается в том, что залогодатель вправе в одностороннем порядке изменять состав и натуральную форму заложенного имущества. Важно только, чтобы в результате такой замены не снижалась залоговая стоимость имущества, указанная в договоре (п. 1 ст. 357 ГК РФ). Исключить такое право залогодателя в договоре нельзя – это существенный признак залога товаров в обороте.

      В отличие от общего правила о залоге право залога в данном случае не следует за конкретным имуществом. Залогодатель не ограничен в распоряжении им, ему не нужно получать согласие залогодержателя на его отчуждение. При продаже заложенных товаров или отчуждении иным способом они сразу перестают быть предметом залога. Но другие товары, приобретенные залогодателем в собственность, сразу же становятся предметом залога (п. 2 ст. 357 ГК РФ). Правда, при условии, что товары этого вида названы в договоре в качестве возможного предмета залога.

      Таким образом, смена предмета залога в течение срока действия договора происходит автоматически. Поэтому предметом данного вида залога являются не индивидуально-определенные вещи, а вещи, определенные родовыми (групповыми) признаками.

      Выгода залога товаров в обороте для залогодателя очевидна. Если у компании нет собственных ликвидных основных средств, то предложить в залог она может только ликвидное имущество, находящееся в постоянном движении: товары, сырье, материалы и т. д. Залог этого имущества в обороте нисколько не мешает продолжению производственной или торговой деятельности в обычном режиме. А залогодержатель в случае нарушения обеспеченных залогом обязательств залогодателя может обратить взыскание на те товары, которые в данный момент есть у залогодателя в наличии. В то же время в этом виде залога интересы залогодержателя гораздо меньше защищены по сравнению с обычным твердым залогом. Минусы залога товаров в обороте для залогодержателя связаны с той же особенностью, которая делает этот вид залога привлекательным для залогодателя. А именно со свободным отчуждением предмета залога.

      Если должник предлагает в залог товары с ограниченным сроком годности (например, продукты питания), возникают дополнительные риски.

      Даже если залогодержателю удастся без проблем арестовать и изъять заложенное имущество, возможны сложности с его реализацией, а значит, и погашением долга. Срок, требующийся для реализации товара на торгах, может оказаться выше срока годности товара или приближаться к нему, что полностью обесценит имущество.

      Риск первый: отчуждение предмета залога без замены

      Когда должник продает товар, находящийся в залоге, предполагается, что вместо него предметом залога станут новые товары. Но на практике так бывает далеко не всегда. Возможны ситуации, когда предмет залога продан, а новый, на который распространялось бы залоговое обременение, еще не приобретен. Прямого запрета на это в Гражданском кодексе нет. В этом случае основное обязательство фактически остается необеспеченным, и реальный залог превращается всего лишь в обещание предоставить залог.

      Кредиторы в подобных случаях пытаются оспорить сделки должника по отчуждению заложенных товаров без их замены на новый предмет залога и применить реституцию (вернуть товар должнику, а значит, восстановить предмет залога). Однако практика по таким делам преимущественно отказная (определение ВАС РФ от 28.02.07 № 16137/06, постановления федеральных арбитражных судов Северо-Кавказского округа от 02.08.04 по делу № Ф08-3215/2004, Центрального округа от 18.12.06 по делу № А64-1587/06-8). Поскольку залогодатель не ограничен в отчуждении предмета залога, эти сделки абсолютно законны.

      Способы минимизировать риски. Суды предлагают залогодержателю весьма специфический способ предотвратить реализацию заложенных товаров, если они не заменяются другими. А именно наложить на заложенные товары свои знаки и печати (п. 4 ст. 357 ГК РФ). На практике этот способ практически нереализуем. Во-первых, залогодержателю нужно поймать момент, когда его контрагент готовит сделку по отчуждению имущества, и при этом обладать точной информацией, что новые товары в обмен на отчуждаемые не поступят. Во-вторых, действия по опечатыванию товаров вряд ли способны реально помешать их продаже, ведь залогодержатель не вправе изъять это имущество. Кроме того, Гражданский кодекс не содержит указания на то, что в этом случае у залогодержателя появляется право оспорить сделку.

      Обычно проблема отсутствия предмета залога решается с помощью других превентивных мер еще перед заключением договора о залоге и на стадии его заключения. Так, банки, практикующие кредиты под залог товаров в обороте, прежде чем согласиться на этот вид обеспечения, анализируют объемы и скорость оборотов у потенциального залогодателя, запрашивая соответствующую бухгалтерскую информацию за последний год и предыдущий отчетный период. Залогодержателя также обязывают представить товарно-экономическое обоснование – фактически бизнес-план на срок действия залога с приложением долгосрочных договоров, подтверждающих, что компания способна обеспечить наличие предмета залога.

      Кроме того, в договоре залога прямо закрепляют обязанность залогодержателя в случае отчуждения предмета залога незамедлительно заменять его другими товарами, названными в договоре, а также обеспечивать ежедневный минимальный остаток товаров на складе в установленном размере. За нарушение этих обязанностей банк вправе потребовать досрочного погашения обеспеченного залогом кредита (подп. 1 п. 1 ст. 351 ГК РФ) или увеличить процентную ставку.

      При этом в договоре о залоге прописывается также механизм контроля залогодержателя за соблюдением обязанностей залогодателя. Он заключается в регулярных и внезапных проверках факта наличия предмета залога с проведением инвентаризации на складе. Плюс к этому устанавливается обязанность залогодержателя допускать представителей залогодателя для проведения проверки и представлять необходимые первичные документы и договоры по имеющимся на складе товарам. Если залогодатель препятствует проверкам, он также обязан погасить кредит досрочно или с повышенными процентами.

      Очевидно, что предварительная проверка финансовой деятельности залогодателя и регулярная инвентаризация на складе в силу высокой трудозатратности вряд ли приемлемы для обычных некрупных компаний-залогодержателей. Но чтобы держать контрагента «в тонусе», вполне можно закрепить в договоре условия о внезапных проверках и обязанности досрочно погасить долг, если в ходе такой проверки будет установлено, что предмета залога нет вообще или снижен минимальный остаток товаров.

      Залогодержатель не допускает представителей залогодателя на склад для проверки фактического наличия предмета залога. Можно потребовать ареста имущества?

      Нет, арест предмета залога возможен только в рамках обращения взыскания на него из-за нарушения основного обязательства, обеспеченного залогом (п. 1 ст. 348 ГК РФ, постановление Тринадцатого арбит-ражного апелляционного суда от 27.01.09 по делу № А56-44187/2008).

      Риск второй: сложности взыскания за счет залога

      Вторая проблема, с которой приходится сталкиваться залогодержателям при залоге товаров в обороте, связана с идентификацией предмета залога в случае необходимости обратить взыскание на него. Практикующие юристы до сих пор не пришли к единому мнению, как лучше формулировать предмет залога в договоре – подробно или простым указанием на группу товаров.

      Для признания договора о залоге товаров в обороте заключенным в нем не обязательно указывать индивидуальные признаки предмета залога (постановление Президиума ВАС РФ от 28.05.02 № 1663/01, постановления федеральных арбитражных судов Центрального округа от 26.12.05 по делу № А54-2318/2005-С16, Поволжского округа от 21.02.06 по делу № А57-7560/05-19). Это понятно: в течение срока залога состав имущества может неоднократно меняться. При изменении предмета залога составлять об этом отдельное соглашение сторон тоже не требуется, ведь очередные изменения могут случиться в тот самый момент, когда стороны подпишут это соглашение.

      Однако многие юристы опасаются, что при отсутствии точной идентификации не получится обратить взыскание на имеющиеся у залогодателя товары – невозможно обосновать суду, что именно обременено залогом из всей массы товаров. А без этого суд якобы не сможет вынести решение об обращении взыскания либо пристав будет не в состоянии выбрать объект для взыскания.

      Поэтому к договору о залоге товаров в обороте часто оформляют огромные приложения: перечень конкретного имущества, являющегося предметом залога на день заключения договора; перечень товарных позиций, на которые можно заменить первоначальный предмет залога. И регулярно (раз в месяц или даже раз в неделю) перечень конкретных товаров с индивидуальными признаками, на которые залогодатель фактически заменил первый предмет залога. Для этого залогодатель по условиям договора периодически представляет залогодержателю отчеты с приложением первичных документов и договоров о движении товаров.

      Но такая скрупулезность может сыграть с залогодержателем злую шутку. Имея конкретный перечень товаров, суд вынесет решение об обращении взыскания именно на это имущество. Однако на день ареста предмета залога у залогодателя вполне может быть уже совсем другое имущество. У судебного пристава, исполняющего не договор, а судебное решение, просто не будет оснований для ареста этих товаров.

      Способы минимизировать риски. На самом деле страх, что суд откажет в обращении взыскания на предмет залога без подробного перечня, преувеличен. Многие суды просто указывают в решении, что конкретный состав предмета залога должен определить судебный пристав-исполнитель на день ареста имущества исходя из имеющихся у залогодателя товарных остатков, соответствующих договору о залоге (см., например, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.08 по делу № А56-47520/2007). Поэтому безопаснее использовать в договоре наименование группы заложенных товаров без указания их индивидуальных признаков.

      Дополнительные документы залогодателя, которые помогут оценить риски залога

      www.law.ru

      Читайте так же:  Налог на недвижимость 3 процента

    Обсуждение закрыто.